Ввиду необходимости участников ВЭД, при таможенном декларировании, к цене, фактически уплаченной или подлежащей уплате за ввозимые товары добавлять дополнительные начисления в виде лицензионных и иных подобных платежей, ООО «Оптима лог» направляет следующие разъяснения о основаниях такого доначисления и последствиях их не произведения.
В соответствии с подпунктом 7 пункта 1 ст.40 ТК ЕАЭС при определении таможенной стоимости товаров, ввозимых на таможенную территорию Союза к цене, фактически уплаченной или подлежащей уплате за эти товары, добавляются лицензионные и иные подобные платежи за использование объектов интеллектуальной собственности, которые относятся к оцениваемым (ввозимым) товарам и которые прямо или косвенно произвел или должен произвести покупатель в качестве условия продажи оцениваемых (ввозимых) товаров для вывоза на таможенную территорию Союза.
При решении вопроса о необходимости включения лицензионных платежей в таможенную стоимость этих товаров следует принимать во внимание следующие ключевые факторы:
- относятся ли лицензионные платежи к оцениваемым (ввозимым) товарам;
- является ли уплата лицензионных платежей условием продажи оцениваемых (ввозимых) товаров.
При определении того, относятся ли лицензионные платежи к оцениваемым (ввозимым) товарам, ключевым вопросом является то, почему они уплачиваются и что именно покупатель (лицензиат) получает в обмен на их уплату.
При определении того, является ли уплата лицензионных платежей условием продажи оцениваемых (ввозимых) товаров, основным критерием является отсутствие у покупателя (лицензиата) возможности приобрести оцениваемые (ввозимые) товары без уплаты лицензионных платежей.
Об отсутствии у покупателя (лицензиата) возможности приобрести оцениваемые (ввозимые) товары без уплаты лицензионных платежей свидетельствует наличие во внешнеэкономическом договоре (контракте), в соответствии с которым товары продаются для вывоза на таможенную территорию Союза, указания на то, что покупатель должен уплатить лицензионные платежи в качестве условия такой продажи. Подобное указание является решающим при определении того, были ли лицензионные платежи уплачены в качестве условия продажи оцениваемых (ввозимых) товаров.
Зависимость продажи оцениваемых (ввозимых) товаров от уплаты лицензионных платежей может иметь место и в случаях, когда внешнеэкономический договор (контракт), в соответствии с которым товары продаются для вывоза на таможенную территорию Союза, не содержит прямого указания об уплате лицензионных платежей как условия продажи оцениваемых (ввозимых) товаров, особенно когда правообладатель и продавец являются разными лицами.
Наиболее распространенной ситуацией, когда лицензионные платежи могут рассматриваться как относящиеся к оцениваемым (ввозимым) товарам, является ситуация, при которой оцениваемые (ввозимые) товары содержат объект интеллектуальной собственности и (или) произведены с использованием объекта интеллектуальной собственности, в отношении которого предоставлены права по лицензионному договору.
Во всех случаях решение о том, является ли уплата лицензионных платежей условием продажи оцениваемых (ввозимых) товаров, следует принимать с учетом анализа всех факторов и обстоятельств, сопутствующих продаже и ввозу этих товаров. В качестве таких факторов могут учитываться следующие:
- наличие во внешнеэкономическом договоре (контракте), в соответствии с которым оцениваемые (ввозимые) товары продаются для вывоза на таможенную территорию Союза, или в иных документах, связанных с продажей таких товаров, положений, касающихся уплаты лицензионных платежей;
- наличие в лицензионном договоре положений, касающихся продажи оцениваемых (ввозимых) товаров;
- наличие во внешнеэкономическом договоре (контракте), в соответствии с которым оцениваемые (ввозимые) товары продаются для вывоза на таможенную территорию Союза, и (или) в лицензионном договоре положения о возможности расторжения внешнеэкономического договора (контракта) в случае неуплаты покупателем (лицензиатом) правообладателю лицензионных платежей;
- наличие в лицензионном договоре условия, запрещающего производителю (продавцу) изготавливать и (или) продавать покупателю товары, созданные с использованием объектов интеллектуальной собственности правообладателя, в случае неуплаты последнему соответствующего вознаграждения;
- наличие в лицензионном договоре условия, позволяющего правообладателю осуществлять контроль за производством товаров или их продажей производителем (продавцом) покупателю (продажей товаров для вывоза на таможенную территорию Союза), который выходил бы за рамки контроля качества.
Следует отметить, что выявление факта необходимости включения лицензионных и иных подобных платежей в таможенную стоимость ввозимых товаров и ее игнорирования, последствиями не включения таких дополнительных платежей является:
1. Открытие и проведение таможенного контроля до/после выпуска товаров, включая камеральные проверки.
2. Вынесение решения/требования таможенного органа о необходимости внесения дополнительных платежей в таможенную стоимость на основании имеющихся у него документов и (или) сведений.
3. Доначисление таможенных платежей (таможенная пошлина, НДС).
4. Направление таможенным органом посредством Личного кабинета участника ВЭД уведомлений (уточнений к уведомлению) о не уплаченных в установленный срок суммах таможенных платежей, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, процентов и пеней, в основном, в части доначисления пеней за несвоевременную уплату полного размера таможенных платежей.
5. Возбуждение дел об административном правонарушении в соответствии с КоАП РФ по:
- ч. 2 ст. 16.2 КоАП РФ за заявление недостоверной информации о таможенной стоимости. Сумма штрафа – от 50%до 200% от дополнительно начисленной суммы таможенных платежей. Штраф может быть потенциально применим на декларанта или на таможенного представителя (зависит от того, кто выполнял обязательство по таможенному оформлению товаров). В случае наложения штрафа на таможенного представителя, для импортеров возникает потенциальный риск компенсации штрафа.
- ст. 16.7 КоАП РФ за не предоставление таможенному представителю запрашиваемой информации или предоставление недостоверной. Сумма штрафа – от 50 до 300 тыс. рублей за каждый факт нарушения. Штраф может быть применим, например, в ситуации, когда таможенный представитель запросил у импортера информацию о дополнительных платежах, однако импортер отказал в ее предоставлении или проинформировал об их отсутствии.
6. Возбуждение уголовного дела и привлечение к уголовной ответственности (потенциально применимо в случае, если сумма доначислений превышает 2 млн. рублей) в соответствии с положениями ст. 194 УК РФ.
На основании изложенного, в целях нивелирования негативных последствий внесения недостоверных сведений о таможенной стоимости ввозимых товаров, ООО «Оптима лог» рекомендует участникам ВЭД ДО произведения таможенного декларирования, ровно, как и, ДО передачи документов таможенному представителю, внимательно изучить коммерческие документы, сопровождающие внешнеэкономическую сделку, для своевременного обнаружения и добавления в таможенную стоимость лицензионных и иных подобных платежей.
